{"id":5272,"date":"2013-03-23T15:17:08","date_gmt":"2013-03-23T15:17:08","guid":{"rendered":"http:\/\/www2.nasaacin.org\/index.php\/2013\/03\/23\/los-diez-puntos-mas-polemicos-de-la-ley-de-fuero-militar\/"},"modified":"2013-03-23T15:17:08","modified_gmt":"2013-03-23T15:17:08","slug":"los-diez-puntos-mas-polemicos-de-la-ley-de-fuero-militar","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/tejidohistorico.afrodescendientes.com\/index.php\/2013\/03\/23\/los-diez-puntos-mas-polemicos-de-la-ley-de-fuero-militar\/","title":{"rendered":"Los diez puntos m\u00e1s pol\u00e9micos de la ley de fuero militar"},"content":{"rendered":"
\t<\/div>\n
\tLos cr\u00edmenes conocidos como falsos positivos podr\u00edan quedar en la impunidad si se aprueba este proyecto es la observaci\u00f3n de varios expertos en DIH al leer la propuesta presentada por el Ministro de Defensa.<\/div>\n

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\t\u00a0<\/div>\n
\tEl Ministro Juan Carlos Pinz\u00f3n <\/a>y los partidos de la Unidad Nacional radicaron el martes en la tarde la ley estatutaria de la justicia penal militar, un proyecto que desatar\u00e1 una intensa pol\u00e9mica entre los defensores de derechos humanos e incluso dentro del mismo Gobierno ya que no fue previamente conciliado por parte del Ministerio de Defensa.<\/span><\/span><\/div>\n
\t\u00a0<\/div>\n
\tPinz\u00f3n explic\u00f3 <\/a>en radio que el proyecto busca fortalecer la justicia penal militar d\u00e1ndole una mayor independencia; crear un marco jur\u00eddico claro para el uso de la fuerza por parte de los militares y para la protecci\u00f3n de sociedad civil; y unas reglas claras para el juzgamiento de la Fuerza P\u00fablica.<\/span><\/span><\/div>\n
\t\u00a0<\/div>\n
\tLa filosof\u00eda que inspira el proyecto es que los actos cometidos por la Fuerza P\u00fablica en el desarrollo del conflicto armado deben ser juzgados bajo el Derecho Internacional Humanitario –que son las reglas de la guerra- y no el C\u00f3digo Penal, como al resto de los colombianos. Es un deseo que han manifestado desde hace a\u00f1os los militares y que finalmente Santos les concede.<\/span><\/span><\/div>\n
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\tAunque esto es algo que la Corte Constitucional ha dicho en muchas sentencias, en la pr\u00e1ctica muchos jueces y fiscales siguen juzgando a los militares bajo conceptos como el de la leg\u00edtima defensa. Es decir, que ante una muerte en combate, los militares tienen que demostrar que mataron al guerrillero o paramilitar en leg\u00edtima defensa, lo que de entrada les quita la capacidad de iniciativa militar.<\/span><\/span><\/div>\n
\t\u00a0<\/div>\n
\tLos militares se quejan de que esto es absurdo pues cuando dan de baja a un guerrillero en combate se tienen que quedar cuidando el cad\u00e1ver hasta que llega la Fiscal\u00eda e inicia una investigaci\u00f3n para determinar que no se trat\u00f3 de un homicidio. Consideran que en muchos casos es una forma del ‘enemigo de empapelarlos’ a trav\u00e9s de lo que llaman la guerra jur\u00eddica.<\/span><\/span><\/div>\n
\t\u00a0<\/div>\n
\tEste proyecto de ley atiende esas quejas pues define que es el DIH el derecho que se le debe aplicar a los militares. Estos, a la vez, lo tendr\u00edan que incorporar en la planeaci\u00f3n de todas sus operaciones, lo que en principio deber\u00eda proteger a la poblaci\u00f3n civil.<\/span><\/span><\/div>\n
\t\u00a0<\/div>\n
\tSin embargo, al leer en detalle las 30 p\u00e1ginas del proyecto de ley, varios expertos en DIH consultados por La Silla encontraron varios puntos muy problem\u00e1ticos. Estos son algunos de ellos:<\/span><\/span><\/div>\n
\t\u00a0<\/div>\n
\t1. <\/span><\/span><\/strong><\/span>Deja en manos de los militares la definici\u00f3n de los ‘blancos’ leg\u00edtimos<\/span><\/strong><\/div>\n
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\tEl proyecto estipula que las reglas del derecho internacional humanitario ser\u00e1n las que gu\u00edan la conducci\u00f3n de hostilidades por parte de la Fuerza P\u00fablica en contra de grupos armados. Y define qu\u00e9 se considera un grupo armado: que use violencia, que \u00e9sta sea tan intensa que requiera una respuesta militar y que tenga una organizaci\u00f3n y un mando identificable. Sin embargo, deja en manos de los militares decidir qu\u00e9 grupos cumplen con esta caracter\u00edstica y por lo tanto, contra quienes se puede aplicar el uso de la fuerza.<\/span><\/span><\/div>\n
\t\u00a0<\/div>\n
\tEn Estados Unidos, la definici\u00f3n de quien es un “blanco leg\u00edtimo” de un ataque militar est\u00e1 en manos del Congreso. Aqu\u00ed, a principios del gobierno de Santos, el Consejo de Seguridad Nacional sac\u00f3 un decreto atribuy\u00e9ndose esta funci\u00f3n y, por ejemplo, dijo expl\u00edcitamente que las Bandas Criminales no ser\u00edan consideradas un grupo armado. Si se aprueba esta ley y la Corte la avala, el comandante de una brigada podr\u00e1 tomar esa decisi\u00f3n con base en esos tres criterios, con el riesgo que eso implica.<\/span><\/span><\/div>\n
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\t2.\u00a0<\/span><\/span><\/span>Es una legislaci\u00f3n para la guerra, ad portas de un Acuerdo de Paz<\/span><\/span><\/strong><\/div>\n
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\tUno de los aspectos parad\u00f3jicos de este proyecto es que presupone que el conflicto armado persistir\u00e1, justo cuando a la vez, el Presidente se declara confiado en que llegar\u00e1 a un Acuerdo de Paz con las Farc antes de que termine el a\u00f1o.<\/span><\/span><\/div>\n
\t\u00a0<\/div>\n
\tLos que defienden el proyecto han dicho que as\u00ed se firme la paz, las bacrim continuar\u00e1n y tambi\u00e9n reductos de la guerrilla que no se desmovilicen. Es decir, que no se acabar\u00e1 el conflicto armado.<\/span><\/span><\/div>\n
\t\u00a0<\/div>\n
\tNadie, en realidad, cree que por firmar un tratado en La Habana la violencia se acaba totalmente. Sin embargo, la esperanza s\u00ed es que si el pa\u00eds se va a ‘tragar el sapo’ de concederle participaci\u00f3n pol\u00edtica a guerrilleros que han cometido tantos cr\u00edmenes es porque habr\u00e1 terminado el conflicto armado y el pa\u00eds entrar\u00e1 en una transici\u00f3n real hacia la paz.<\/span><\/span><\/div>\n
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\tEste proyecto –suponiendo que cuenta con el aval de Santos- env\u00eda la se\u00f1al que el conflicto armado continuar\u00e1 y que por lo tanto se seguir\u00e1n necesitando reglas para la guerra.<\/span><\/span><\/div>\n
\t\u00a0<\/div>\n
\tVarios expertos creen que esto es un error may\u00fasculo y que lo que se necesita en un contexto de transici\u00f3n es garantizar un verdadero control territorial con unas Fuerzas Militares que act\u00faen m\u00e1s como una polic\u00eda que persigue a la delincuencia que como un ej\u00e9rcito ofensivo que act\u00faa bajo la l\u00f3gica de la guerra.<\/span><\/span><\/div>\n
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\t3.\u00a0<\/span><\/span><\/span>El proyecto abre la compuerta para que los falsos positivos queden impunes<\/span><\/strong><\/span><\/div>\n
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\tUna de las cosas que m\u00e1s repiti\u00f3 el Ministro Pinz\u00f3n cuando se aprob\u00f3 la reforma constitucional del fuero militar es que los falsos positivos no quedar\u00edan en la impunidad. Las fuentes consultadas por La Silla creen que tal como qued\u00f3 la ley estatutaria esto suceder\u00e1, por varias razones.<\/span><\/span><\/div>\n
\t\u00a0<\/div>\n
\tLa primera es la definici\u00f3n que utiliza el proyecto para la ejecuci\u00f3n extrajudicial es “El servidor p\u00fablico que con ocasi\u00f3n del ejercicio de sus funciones matare a una persona y puesto con este prop\u00f3sito despu\u00e9s de haberla dominado en estado de absoluta indefensi\u00f3n”.<\/span><\/span><\/div>\n
\t\u00a0<\/div>\n
\t“Una reacci\u00f3n muy preliminar es que el proyecto pareciera establecer una definici\u00f3n sumamente acotada del tipo de ‘ejecuci\u00f3n extrajudicial’ basada en una sola hip\u00f3tesis de conducta delictiva: tiro de gracia a quemarropa”, dijo a La Silla Vac\u00eda Jos\u00e9 Miguel Vivanco, director de Human Rights Watch. \u00a0En efecto, el proyecto sostiene que para que se configure el delito de ejecuci\u00f3n extrajudicial, la v\u00edctima debe estar “dominada en estado de absoluta indefensi\u00f3n” y s\u00f3lo en esa hip\u00f3tesis habr\u00eda ejecuci\u00f3n extrajudicial, lo cual es problem\u00e1tico.<\/span><\/span><\/div>\n
\t\u00a0<\/div>\n
\tEs problem\u00e1tico porque, a excepci\u00f3n de los j\u00f3venes con S\u00edndrome de Down que fueron ejecutados, casi ning\u00fan falso positivo cumple ese requisito de indefensi\u00f3n absoluta. En varios casos, militares mataron a un extorsionista o a un drogadicto y lo presentaron como baja en combate sin nunca haberlo puesto en estado de indefensi\u00f3n.<\/span><\/span><\/div>\n
\t\u00a0<\/div>\n
\tLa segunda raz\u00f3n por la que Vivanco y otros defensores de derechos humanos creen que si se aprueba esta reglamentaci\u00f3n muchos falsos positivos pasar\u00e1n a la justicia penal militar es por lo que se conoce como el principio de legalidad. Como el mismo Ministro de Defensa ha reconocido, hoy en d\u00eda no existe el delito de ejecuci\u00f3n extrajudicial como tal. Los militares juzgados por falsos positivos est\u00e1n acusados de homicidio en persona protegida u homicidio agravado. Al crear el delito ahora, los defensores de los militares investigados pueden alegar que todo lo que ocurri\u00f3 antes no es ejecuci\u00f3n extrajudicial pues no se le puede juzgar a uno por un delito que no exist\u00eda cuando se cometi\u00f3 el hecho y que por lo tanto, debe ir a la justicia penal militar.<\/span><\/span><\/div>\n
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\tY la tercera raz\u00f3n tiene que ver con la forma como el proyecto invirti\u00f3 la duda sobre la relaci\u00f3n con el servicio. Hoy, si existe una duda sobre si un presunto delito cometido por un militar debe ir a la justicia penal militar o a la ordinaria, gana la justicia ordinaria. Con este proyecto, en caso de duda la competencia seguir\u00e1 en la autoridad que inici\u00f3 la investigaci\u00f3n. Es decir en la justicia penal militar, que de ahora en adelante es la que tendr\u00e1 las labores de polic\u00eda judicial.<\/span><\/span><\/div>\n
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\t4.\u00a0<\/span><\/span>La Justicia Penal Militar no ser\u00e1 totalmente independiente<\/span><\/strong><\/span><\/div>\n
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\tUna de las bondades que m\u00e1s ha resaltado el Ministro Pinz\u00f3n es que esta ley garantiza la independencia de la justicia penal militar y de hecho, expl\u00edcitamente, el proyecto dice que “la justicia penal militar o policial ser\u00e1 independiente del mando de la Fuerza P\u00fablica” y que por lo tanto, no recibir\u00e1n instrucciones de sus superiores. Sin embargo, la polic\u00eda judicial militar, constitu\u00edda en su mayor\u00eda por suboficiales o soldados, queda intacta y dentro de la cadena de mando y de ascensos. La policia judicial militar es fundamental porque ser\u00e1n los primeros en llegar a la escena de los hechos y determinar si se trata de uno de los siete delitos excluidos de la justicia penal militar<\/span><\/span><\/div>\n
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\t5.\u00a0<\/span><\/span><\/span>La definici\u00f3n de da\u00f1o colateral<\/span><\/strong><\/span><\/div>\n
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\tComo el Derecho Internacional Humanitario fue inventado principalmente para regular la guerra entre pa\u00edses, uno de los conceptos clave es el de la ventaja militar vs. el da\u00f1o colateral. \u00a0Es un argumento que, por ejemplo, Estados Unidos en Afganist\u00e1n ha esgrimido con frecuencia para justificar que en un bombardeo de Al Qaeda tambi\u00e9n hayan muerto civiles. Sin embargo, el mismo concepto se vuelve m\u00e1s pol\u00e9mico cuando se aplica al interior de un pa\u00eds y por una Fuerza P\u00fablica que tiene el deber m\u00e1ximo de proteger a los ciudadanos.<\/span><\/span><\/div>\n
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\tAs\u00ed qued\u00f3 el p\u00e1rrafo sobre proporcionalidad de los ataques: “Ning\u00fan ataque podr\u00e1 ser realizado cuando sea de prever que causar\u00e1 muertos o heridos de la poblaci\u00f3n civil, o da\u00f1os de bienes civiles, o ambos, manifiestamente excesivos en relaci\u00f3n con la ventaja militar concreta y directa prevista.” Y m\u00e1s adelante, en el cap\u00edtulo sobre ausencia de responsabilidad de las Fuerzas Militares, dice que “Cuando en desarrollo de una acci\u00f3n, operaci\u00f3n militar u orden de servicio policial dirigida contra un blanco leg\u00edtimo u objetivo militar ocurran da\u00f1os colaterales o incidentales a bienes o personas civiles, y la planeaci\u00f3n de la misma haya cumplido con el deber de verificaci\u00f3n y los principios de distinci\u00f3n, proporcionalidad y precauci\u00f3n, la orden de lanzar ese ataque no dar\u00e1 lugar a responsabilidad penal.”<\/span><\/span><\/div>\n
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\tLa pregunta, entonces, es qu\u00e9 van a considerar los militares que no es manifiestamente excesivo. \u00bfLo es que mueran dos familias campesinas civiles si es el “costo” de dar de baja a un jefe guerrillero como Timochenko?<\/span><\/span><\/div>\n
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\t6.\u00a0<\/span><\/span>Cambia la estructura de responsabilidad de los agentes del Estado<\/span><\/strong><\/span><\/div>\n
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\tUn viejo principio del derecho que diferencia a los ciudadanos de los funcionarios p\u00fablicos es que mientras los primeros pueden hacer todo lo que no est\u00e1 prohibido, los segundos solo pueden hacer aquello que la ley expl\u00edcitamente les permite.<\/span><\/span><\/div>\n
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\tEste proyecto invierte eso y dice que todo lo que no est\u00e1 prohibido est\u00e1 permitido a los militares. Y crea presunciones que de entrada eximen de responsabilidad a los militares, siempre y cuando el operativo se haya planeado de acuerdo a los parametros del DIH. Normalmente, el juez eval\u00faa el caso y determina si se ajust\u00f3 al DIH.<\/span><\/span><\/div>\n
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\t7.\u00a0<\/span><\/span><\/span>Pone la carga de la prueba en la Fiscal\u00eda<\/span><\/strong><\/span><\/div>\n
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\tEste proyecto de ley dice que en los procesos judiciales contra miembros de la Fuerza P\u00fablica, la Fiscal\u00eda o la justicia penal militar tendr\u00e1n que demostrar que se cometi\u00f3 un delito, incluyendo la demostraci\u00f3n de que el muerto era un civil o un “blanco legitimo”. Esto en la pr\u00e1ctica ser\u00e1 muy dif\u00edcil dado que las Fuerzas Militares utilizan informaci\u00f3n reservada para determinar sus ataques, informaci\u00f3n a la que no le ser\u00e1 f\u00e1cil acceder a la Fiscal\u00eda, m\u00e1xime cuando los primeros en llegar a la escena ser\u00e1 la polic\u00eda judicial militar.<\/span><\/span><\/div>\n
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\t8.\u00a0<\/span><\/span><\/span>El error invencible<\/span><\/strong><\/span><\/div>\n
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\tEl \u00fanico eximente de responsabilidad para los delitos de lesa humanidad es que el militar haya cometido un “error invencible”. \u00a0La pregunta es c\u00f3mo se puede cometer este tipo de error cuando se trata de un “ataque generalizado o sistem\u00e1tico”. Este art\u00edculo ha disparado las alarmas de algunos puesto que en su \u00faltimo informe, la Alta Comisionada para los Derechos Humanos de la ONU en Colombia dice que ve con preocupaci\u00f3n que funcionarios en el Mindefensa hablen de erorres militares, que en principio no existen bajo el DIH.<\/span><\/span><\/div>\n
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\t9.\u00a0<\/span><\/span><\/span>El poder preferente del Tribunal de Garant\u00edas<\/span><\/strong><\/span><\/div>\n
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\tEn la reforma qued\u00f3 establecido un Tribunal de Garant\u00edas compuesto por ocho magistrados, cuatro exmiembros de la Fuerza P\u00fablicos y cuatro civiles. Esta ley establece que este Tribunal tiene el “poder preferente” para intervenir en cualquier proceso penal que se adelante contra un miembro de la Fuerza P\u00fablica, incluso cuando lo adelanta la justicia ordinaria. Y puede tumbar una acusaci\u00f3n de la Fiscal\u00eda cuando considera que se violan las garant\u00edas de los acusados. Dado que cualquier hecho que ocurra en combate va a ser investigado inicialmente por la polic\u00eda judicial militar, a la Fiscal\u00eda le quedar\u00e1 muy dif\u00edcil acceder a las pruebas necesarias para sostener sus decisiones frente a este tribunal.<\/span><\/span><\/div>\n
\t\u00a0<\/div>\n
\t10.\u00a0<\/span><\/span><\/span>El proyecto no fue consultado con el resto del Gobierno<\/span><\/strong><\/span><\/div>\n
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\tEste proyecto que, una vez sea aprobado, marcar\u00e1 la conducci\u00f3n de la guerra, fue elaborado por el Ministerio de Defensa con la asesor\u00eda de prestigiosos juristas como Manuel Jos\u00e9 Cepeda. Sin embargo, se present\u00f3 a la Unidad Nacional y al Congreso sin haber sido previamente concertado y conciliado con el resto de entidades del Gobierno que tienen que ver con el tema como el Ministerio de Justicia. Ni siquiera la Secretaria Jur\u00eddica de Palacio lo hab\u00eda visto. Esto plantea la pregunta sobre si el Presidente Juan Manuel Santos<\/a> lo conoce y sobre si realmente refleja su percepci\u00f3n sobre el futuro del conflicto en Colombia.<\/span><\/span><\/div>\n
\t\u00a0<\/div>\n
\tPor:\u00a0<\/span>Juanita Le\u00f3n<\/a>, 21 de marzo, 2013 1:29 am<\/span><\/div>\n
\thttp:\/\/www.lasillavacia.com\/historia\/los-diez-puntos-mas-polemicos-de-la-ley-de-fuero-militar-42490<\/a><\/div>\n

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